Waarom schrijft het Spaanse handelsregister mijn vennootschap niet in als het doel verzekeringsbemiddeling omvat, en hoe los ik dat op?

Bij de oprichting van een S.L. (Spaanse bv) waarvan het statutaire doel verzekeringsbemiddeling omvat (bijvoorbeeld als exclusieve agent van een verzekeraar), komt het vaak voor dat het Registro Mercantil (Spaans handelsregister) de akte afkeurt wegens een gebrek. De registerbewaarder (Registrador) handhaaft het gebrek ook als een herstelakte wordt ingediend die deze activiteit behoudt.

Waarom de Registrador de inschrijving schorst

Het Real Decreto-ley 3/2020 van 4 februari (Spaanse wet op de verzekeringsdistributie) beschouwt elke rechtspersoon die tegen vergoeding verzekeringen distribueert als verzekeringstussenpersoon. Tussenpersonen worden ingedeeld in agenten en makelaars. Artikel 133 verplicht tot inschrijving in het administratieve register van verzekeringsdistributeurs (van de DGSFP, de Spaanse verzekeringstoezichthouder, of van de bevoegde regionale instantie) vóór aanvang van de activiteiten.

De Registrador stelt die eis al bij de inschrijving in het handelsregister zodra de activiteit in het statutaire doel staat. Bovendien volstaat de algemene clausule die activiteiten met niet-vervulde bijzondere vereisten uitsluit niet om het gebrek te vermijden.

Welke alternatieven er zijn

• Eerst inschrijven in het distributeursregister, meestal via de verzekeraar, als de vennootschap als verzekeringsagentschap wil optreden.
• In beroep gaan tegen de beoordeling. De bepaling spreekt letterlijk over aanvang van de activiteiten en niet over inschrijving in het handelsregister, en de vennootschap verkrijgt pas rechtspersoonlijkheid door de inschrijving. Het argument is verdedigbaar, al is er geen bekende leer van de Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública (Directoraat-generaal voor rechtszekerheid) die het steunt.
• Alle verzekeringsdistributie uit het statutaire doel schrappen. Dat is de snelste weg als u de vennootschap nu wilt inschrijven.

Zolang de vennootschap niet is ingeschreven, is de vennootschap in oprichting met haar vermogen alleen aansprakelijk voor handelingen die onmisbaar zijn voor de inschrijving en de overige in artikel 37 van de Ley de Sociedades de Capital (Spaanse wet op kapitaalvennootschappen) genoemde handelingen.

Hoe het nieuwe statutaire doel en de CNAE-code te formuleren

De statuten moeten de activiteiten nauwkeurig omschrijven, zonder algemene formules als „elke rechtmatige handelsactiviteit”. Het is raadzaam een uitdrukkelijke uitsluiting op te nemen van elke verzekerings- of herverzekeringsdistributie die onder het RDL 3/2020 valt: exclusief of gebonden agentschap, makelaardij en bemiddeling in nevenverzekeringen.

Volgens artikel 20 van Wet 14/2013 moet de vennootschap haar hoofdactiviteit aanduiden met de CNAE-code (Spaanse classificatie van economische activiteiten) die deze het best omschrijft. De codes moeten in de akte en in de eerste inschrijving staan. Vervalt de verzekeringsactiviteit, dan moet de CNAE-code voor verzekeringsagenten en -makelaars (66.22) worden geschrapt en die van de nieuwe activiteit als hoofdcode worden aangewezen, bij voorkeur als eerste vermeld in het doel.

Hoe het herstel te regelen

De statuten maken deel uit van de oprichtingsakte. Daarom moet een herstelakte of notariële herstelvermelding (diligencia de subsanación) worden verleden die:

• het nieuwe statutenartikel over het doel bevat;
• de CNAE-codes in de akte wijzigt;
• elke eerdere herstelakte die het gebrek niet verhielp, intrekt.

De bevoegdheid die gewoonlijk aan de notaris wordt verleend om registergebreken te herstellen, dekt met redelijke zekerheid het schrappen van de verzekeringsactiviteit. Twijfelachtiger is of zij ook een wijziging van de hoofdactiviteit of de toevoeging van nieuwe activiteiten dekt. Het veiligst is dat alle oprichtende vennoten de akte ondertekenen, persoonlijk, bij volmacht of met latere bekrachtiging.